民法クローズ・アップ
  判例による意思表示の研究
 意思の欠缺 / 意思表示・第1回・出題履歴を見てみよう

 民法についてのご質問のメールが何件か来ています。基本書に載っていないも

のはどうすればわかるかというものもあり、今回はそのお話から始めたいと思い

ます。

ある基本書では

無権代理人と契約した相手方が無権代理人に

ア契約の履行請求

イ損害賠償請求

をする要件として、次の3つを掲載しています。

1無権代理人が代理権の存在を証明できないこと

2本人の追認を得られないこと

3相手方が無権代理について善意無過失であること

この箇所は、他の本では、このほかに2つ書いているものがあります。

4相手方が取消権を行使していないこと

5無権代理人が制限行為能力者ではないこと(無権代理人が能力者であること)

→無権代理人が「制限行為能力者」の場合は、無権代理人に、

契約の履行請求・損害賠償請求を請求できない。

(ただし、未成年者・被保佐人が法定代理人の同意を得て無権代理行為を

したときは適用されず、責任を負う。)

本来、この箇所は民法117条に書いてあることで(4は117条に記載はない)、

掲載しなかったのは基本書の著者の判断であり、学習者はそれに文句を言う筋合

いのものではないのですが、このように条文に書いてあるのに基本書に書いてな

いものはあり得ることです。

どの基本書にも、「他の本では載っているのに…」という箇所はあると思います。

これに余り気を取られていると、本来の重要事項や頻出事項の学習が疎かになりま

すから、必要以上にお気になされないことをお勧めします。掲載していないのは、

親心ということもありますから。(補充は後でもできます)

●どうしても納得できない方に

 どうしても気になる方は、民法に関しては全部の条文と判例のまとめが掲載して

ある本をお手元に置かれることをお勧めします。本屋さんにいけば、いろいろあり

ます。他の法令と違い、民法は、判例や通説などが条文以上に必要であるため、

ある程度の解説は必要かと思います。(要件と効果を簡潔にまとめたもの。\2,000程度)

例えば、自由国民社の「択一式受験六法・民法編」などは、ある程度民法を学習

したことのある方ならば使いこなせると思います。基本書や問題集などで疑問点が

生じたときに、辞書かわりに読むという使い方が考えられます。ただし、余り深入りは

するべきではないと思います。重要な論点のみに留めるべきと考えます。

(類似した本は他にもありますが、あくまでも辞書代わりで読むべきで、

全くの初心者にはお勧めできません。くれぐれもこのことにはご注意下さい)

●意思表示出題の傾向

 さて、本題に入ります。意思表示はどの基本書でも最初にあります。

ここは民法の物権編や債権編のところと関係が深く、民法でも重要な分野です。

次回から意思表示の判例や通説を含めた解説をしていくのですが、とりあえず、

本試験での傾向を見てみます。

2年 3年 4年 5年 6年 7年 8年 9年 10年 11年 12年 13年
未成年 ○ ○ ○
被保佐人 ○ ○
心裡留保 ○
通謀虚偽表示 ○ ○ ○ ○
錯誤 ○ ○ ○ ○
詐欺 ○ ○ ○ ○ ○ ○
強迫 ○ ○ ○
公序良俗 ○ ○
代理 ○ ○ ○ ○ ○ ○ ○ ○ ○
時効 ○ ○ ○ ○ ○ ○
物権変動 ○ ○ ○ ○ ○ ○ ○

錯誤、詐欺、強迫などは複合的に、代理・債権・物権変動でも出題されており、

近年はこの種の複合出題が目立ちます。

そうは言っても、昨年の通謀虚偽表示のように、ある程度詳しく知っていないと

解答を即決できないものもあり、また基本と言う意味でも、意思表示は固め

ておく必要があります。

基本書では意思表示は冒頭である為、簡潔に記していることが多く、債権や物権

でもついでに説明している場合もあります。(始めから詳しく説明したら、

読者が読む気を無くしてしまうことへの配慮もあると思います)

この連載では、意思表示を一通り学習した方が整理するために読む、

という前提でまとめていきたいと思います。

代理、債権や物権変動で意思表示のカラムもの

も当然射程範囲にはいっています。


引き続き、意思表示のガイダンス・1回目を読む

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